Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Прием на работу руководителя организации являющегося ее единственным учредителем». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Как бы ни называлась должность, с точки зрения работодателя руководитель является таким же наемным лицом, как и другие сотрудники. Поэтому и положения трудового договора с директором, в общем-то, не слишком отличаются от соглашения с лицами, занимающими другие должности. Но все же есть некоторые особенности.
Представление в ПФР сведений по форме СЗВ-М
Правилами п. 2.2 ст. 11 Федерального закона № 27-ФЗ установлено, что страхователь ежемесячно представляет о каждом работающем у него застрахованном лице сведения по форме СЗВ-М, утвержденной Постановлением Правления ПФР от 01.02.2016 № 83п (далее – Постановление № 83п).
Если организация придерживается варианта 1, признает отношения с директором-учредителем трудовыми и имеет с ним трудовой договор, то сведения о директоре однозначно подлежат отражению в отчетности по форме СЗВ-М (п. 2.2, 4 ст. 11 Федерального закона № 27-ФЗ, п. 1 Постановления № 83п, приложение к Постановлению № 83п, п. 1 ст. 7 Федерального закона № 167-ФЗ).
Согласно разъяснениям, приведенным в письмах Минтруда РФ от 07.07.2016 № 21-3/10/В-4587, ПФР от 13.07.2016 № ЛЧ-08-26/9856, сведения по форме СЗВ-М подаются в отношении застрахованных лиц, работающих по трудовому или гражданско-правовому договору, в том числе в отношении руководителя организации, который является ее единственным учредителем (участником). В том случае, если с указанными лицами заключен трудовой договор, данная отчетность представляется на всех работающих застрахованных лиц независимо от фактического осуществления выплат и иных вознаграждений, а также от уплаты страховых взносов.
Если организация придерживается варианта 2 и отрицает наличие трудовых отношений с директором-учредителем, то логично не включать сведения о нем в форму СЗВ-М. Из буквального прочтения нормы п. 1 ст. 7 Федерального закона № 167-ФЗ следует вывод, что застрахованным лицом признается лишь руководитель организации – единственный учредитель, работающий в ней по трудовому договору. В то же время руководитель организации – единственный учредитель, с которым не заключен договор (трудовой, гражданско-правовой), в качестве застрахованного лица в названной статье не упоминается. Правилами ст. 8, п. 2.2, 4 ст. 11 Федерального закона № 27-ФЗ предусмотрено, что сведения по форме СЗВ-М представляются только в отношении работающих у страхователя застрахованных лиц.
Но нужно помнить, что у Минтруда и ПФР другая точка зрения на этот счет. Как было указано выше, Минтруд в Письме от 05.05.2014 № 17-3/ООГ-330 назвал руководителей организации, являющихся единственными участниками (учредителями), застрахованными без дополнительной оговорки о заключении трудового или гражданско-правового договора. Что касается ПФР, в Письме от 06.05.2016 № 08-22/6356 он тоже отнес руководителя – единственного учредителя к застрахованным лицам, в отношении которых представляется данная отчетность.
Нюансы договора с руководителем
Договор с директором может заключить только организация. Имеется в виду, что физическое лицо не может нанять директора. То есть нет такого понятия, как «директор ИП», поскольку это не форма организации, а статус физлица. Главным руководящим и ответственным лицом в своем бизнесе является сам предприниматель.
Составляя договор с директором, следует руководствоваться нормами Трудового кодекса, законодательных актов РФ и своего региона, а также внутренними документами компании. Договор составляется в письменном виде и подписывается со стороны работодателя учредителем (если он один) или руководителем общего собрания акционеров (собственников).
Как и любой трудовой договор, соглашение с директором должно включать ряд обязательных положений:
- дату и место его заключения;
- название должности;
- описание должностных обязанностей;
- сведения о заработной плате и положенных руководителю компенсациях;
- информацию об испытательном сроке;
- реквизиты организации-работодателя и паспортные данные директора.
Обратите внимание! Испытательный срок применяется лишь в том случае, если условие о его наличии прописано в трудовом договоре.
Но есть особые пункты, которые должны фигурировать в контракте с директором, в отличие от других сотрудников:
- положение о коммерческой тайне и о том, какая мера ответственности наступит, если она будет разглашена;
- положение о компенсации в случае расторжения трудовых отношений с руководителем (эта сумма не может быть меньше заработка за 3 месяца);
- если заработная плата директора превысит четверть стоимости активов организации, контракт должен одобрить совещательный орган.
А вот положение о том, что директор несет материальную ответственность, в контракте совсем не обязательно. Дело в том, что это ответственность наступает в силу закона вне зависимости от того, прописаны эти положения в договоре или нет.
Приказ N 1-к О вступлении в должность генерального директора
На основании решения единственного учредителя ООО «Апрель» от 13.09.2010 N 1 я, Иванов Петр Сергеевич (паспорт 2202 N 125369, выдан 10.02.2000 Ленинским РУВД г. Нижнего Новгорода, код подразделения — 522-004, зарегистрированный по адресу: г. Нижний Новгород, ул. Политбойцов, д. 42, кв. 103), приступаю к исполнению обязанностей генерального директора с 13 сентября 2010 г.
Генеральный директор Иванов /П.С. Иванов/
4. Запись в трудовой книжке. Основными нормативными документами, которыми необходимо руководствоваться для правильного внесения записи в трудовую книжку руководителя-учредителя (участника), будут:
- Правила ведения и хранения трудовых книжек, изготовления бланков трудовой книжки и обеспечения ими работодателей, утвержденные Постановлением Правительства РФ от 16.04.2003 N 225 (далее — Правила ведения и хранения трудовых книжек);
- Инструкция по заполнению трудовых книжек, утвержденная Постановлением Минтруда России от 10.10.2003 N 69 (далее — Инструкция).
Согласно п. 10 Правил ведения и хранения трудовых книжек все записи о выполняемой работе и увольнении вносятся в трудовую книжку на основании соответствующего приказа (распоряжения) работодателя не позднее недельного срока.
На основании п. 3.1 Инструкции сведения о работе заполняются следующим образом: в графе 3 раздела «Сведения о работе» трудовой книжки в виде заголовка указывается полное наименование организации, а также сокращенное наименование организации (при его наличии). Под этим заголовком в графе 1 ставится порядковый номер вносимой записи, в графе 2 указывается дата приема на работу. В графе 3 делается запись о принятии или назначении в структурное подразделение организации с указанием его конкретного наименования, наименования должности (работы), а в графу 4 заносятся дата и номер приказа (распоряжения) или иного решения работодателя.
Исправлять обычно приходится уже первые строки договора. Дело в том, что в качестве места работы обычно просто пишется адрес. Следуя же букве закона, необходимо обозначить название юридического лица и место его нахождения. Пункт 2 ст. 54 Гражданского кодекса позволяет озвучить только населенный пункт регистрации, например, ООО «Ромашка», г. Москва.
Указание полного адреса не будет ошибкой, даже наоборот, станет «подстраховкой» для компании. Между тем споры о такой необходимости остаются открытыми. Сам ТК РФ четкого ответа не дает, а судебная практика неоднородна. Поэтому придется оценивать возможные риски. С одной стороны, инспекторы порой требуют уточнять адрес работодателя, хотя точное местонахождение требуется лишь при указании филиала в другом регионе, как говорит об этом ст. 57 ТК РФ. С другой, при изменении почтового адреса работодателя придется перезаключать документы с сотрудниками. Поэтому выбор – за каждой компанией.
На основании ТК РФ, информация о начале работы является обязательной. Но, когда руководителем является иностранный гражданин, дата зачастую отсутствует. Если на момент заключения договора вы не знали эту дату, сделайте позднее дополнительное соглашение, указав ее. Это соглашение необходимо оформить в тот же день после получения новой информации.
Есть особенности и в оформлении руководителя по совместительству. Тут надо учитывать, что если сотрудник занимает руководящую должность в одной организации, то устроиться по совместительству в другую (на любую должность) он может только с разрешения своего первого работодателя (ч. 1 ст. 276 ТК РФ). А вот в обратную сторону это правило не работает. То есть сотрудника можно принять руководителем по совместительству без всяких разрешений (при условии, конечно, что на основной работе он не является директором).
Не работает правило о разрешении и в случае, если речь идет о руководителе организации, являющемся ее единственным участником (членом, учредителем). Такой директор может устраиваться по совместительству в другие организации без всяких ограничений, не обременяя себя выписыванием разрешений (ч. 2 ст. 273 ТК РФ).
Заметим также, что нарушение норм о необходимости получения разрешения организации ничем не грозит — вся полнота ответственности в таком случае лежит на самом совместителе и ответственность носит дисциплинарный характер.
Приказ на прием директора
Для найма директора необходимо оформить приказ по форме Т-1. Документ оформляется в трехдневный срок с даты подписания трудового соглашения.
Приказ о приеме издает кадровая служба. В него можно добавить строку с указанием реквизитов документа, по которому директор назначен на должность.
Основанием для его оформления служит трудовое соглашение. Директор должен ознакомиться с приказом в трехдневный срок с начала своей трудовой деятельности. Он подписывает приказ дважды: как сотрудник и как директор предприятия.
Впервые зарегистрированная фирма приказ оформляет после получения регистрационных бумаг, а при смене или переизбрании директора — после подписания Протокола собрания.
Если в штате фирмы нет должности главного бухгалтера, то в приказе возлагают его обязанности на руководителя.
При заключении контракта с наемным топ-менеджером необходимо помнить, что он при трудоустройстве предъявляет те же документы, что и остальные работники. Его трудовая книжка так же хранится у работодателя, оформление приема на работу осуществляется в общем порядке, предусмотренном главой 11 ТК РФ.
- Кроме того, при заключении соглашения с наемным руководителем существуют некоторые особенности, по сравнению с другими категориями работников.
- Максимальный срок испытания при приеме на работу составляет не три месяца, как для обычных работников, а шесть.
- Если в Уставе организации записано, что генеральный директор избирается и назначается решением учредителей и на определенный срок, то с ним заключается срочный трудовой договор, и каждый раз по окончании срока учредители будут решать, продолжать ли далее трудовые отношения.
- Руководитель может работать по совместительству только с согласия уполномоченного органа юридического лица (собственника).
- Топ-менеджер компании не может входить в состав органов, осуществляющих надзор и контроль за этой организацией.
- Первое лицо компании несет полную материальную ответственность.
- С руководителем организации можно расторгнуть трудовые отношения (помимо причин, изложенных в главе 13 ТК РФ) в случае банкротства организации и в случае, если собственник принял решение о прекращении этих отношений.
- Топ-менеджер может уволиться по собственному желанию, предупредив об этом своего работодателя в письменной форме не менее чем за один месяц.
- При расторжении трудового договора с руководителем при отсутствии виновных действий ему полагается денежная компенсация не ниже трехкратного среднего месячного заработка.
Помимо изложенного выше, трудовая деятельность руководителя организации неразрывно связана с ее учредительными документами, и, в первую очередь, с Уставом.
Поэтому если в Уставе не нашел своего отражения какой-либо аспект трудовой деятельности руководителя, скажем, вопрос о предоставлении отпуска, то каждый раз для принятия этого или иного решения придется организовывать и проводить собрание собственников.
В этом случае трудовой договор можно не заключать. Учредитель оформляет протокол решения единственного участника созданного им общества.
- Первым пунктом указывается, что учредитель сам себя назначает на должность генерального директора.
- Вторым пунктом указываются права, обязанности и ответственность генерального директора.
- Третьим пунктом указывается срок избрания директора (согласно Уставу).
Можно добавить пункты про временное замещение генерального директора в его отсутствие. Т. е. фактически оформляется тот же трудовой договор, только он называется решением единственного учредителя.
Далее следует издать приказ о назначении учредителя на должность директора.
В обоснование такого решения можно использовать позицию Федеральной службы по труду и занятости, изложенную в Письме от 28.12.2006 № 2262-6-1.
Почему выгодно наличие договора?
Хотя многие говорят о невозможности принятия наемным работником единственного учредителя, возникает противоречие, ведь наемные сотрудники вправе отчислять выплаты в бюджетные и внебюджетные фонды, участвовать в накоплении пенсии, отчислять по линии медицинского и социального страхования.
Конечно, руководитель-владелец ООО все равно получит доход от деятельности организации, однако участие в отчислении налогов в качестве физлица и взносов во внебюджетные фонды, несмотря на увеличение расходов предприятия, выгодно самому работнику-владельцу бизнеса, позволяя пользоваться преимуществами, предусмотренными в законодательстве для обычных граждан (в форме налоговых вычетов, пенсионных накоплений и т.д.)
Нуждаетесь в консультации? прямо на сайте. Все консультации бесплатны/ Качество и полнота ответа юриста зависит от того, насколько полно и четко вы опишете Вашу проблему:
Начисление заработной платы во многом зависит от применяемого подхода к оформлению трудовых отношений.
Первый и третий варианты означают, что заработная плата директору начисляется, т.к. ее размер должен быть указан в договоре или же в приказе о назначении. Кроме того, ежемесячно нужно производить и отчисления по НДФЛ и страховым взносам. Также в этом случае необходимо оформлять все другие документы, связанные с выплатами сотруднику: штатное расписание, расчетные листки, платежные ведомости и т.п.
Второй подход означает отсутствие оформленных трудовых отношений и заработной платы. Но в таком случае весьма вероятны вопросы со стороны контролирующих органов. Особенно, если фактически компания ведет деятельность, а зарплату директору, а также налоги и взносы с нее — не платит.
Но есть законный способ не платить зарплату и взносы: отправить директора в неоплачиваемый отпуск. Срок такого отпуска и причину нужно обязательно указать в приказе. Этот способ хорош тем, что его можно использовать неограниченное количество раз. Но на момент совершения любой сделки или начала ведения другой деятельности директор должен приступить к работе.
Заработная плата директора, как и любого сотрудника, не может быть ниже МРОТ. Однако никто не запрещает назначить директору достойную зарплату, а затем принять его на неполную ставку, указав ее в приказе и в договоре.
Наряду с заработной платой директору-собственнику можно начислять и дивиденды. Плюсом в данном случае будет являться то, что эти выплаты не облагаются страховыми взносами.
Но стоит помнить, что дивиденды можно выплачивать не чаще, чем ежеквартально. Если платить их ежемесячно, то налоговая инспекция переквалифицирует этот доход директора в заработную плату и доначислит страховые взносы, а также пени и штрафы.
Также для начисления дивидендов нужно, чтобы компания работала с прибылью. Т.е. должна вестись деятельность, поэтому полностью заменить выплату зарплаты дивидендами не получится.
Нужен ли вообще трудовой договор собственно с учредителем
В целом законодательство велит во всех ситуациях оформлять трудовые правоотношения в письменном виде. То есть, проще говоря, следует подготовить договор и в установленном порядке его заключить. Но в случае с обществами с ограниченной ответственностью, не все так просто. Здесь многое зависит от наличия (либо отсутствия) у руководителя доли в уставном капитале.
Так, если человек принимается со стороны, то никаких сложностей не возникает – с ним подписывают вполне стандартный контракт на определенный период, где приводится такая информация:
- обязанности и права;
- размер зарплаты;
- виды поощрения;
- режим работы и пр.
А как быть, если претендент и учредитель, и генеральный директор в одном лице, но при этом участников в ООО несколько? Тут действуют ровно тем же образом, то есть прочие совладельцы долей на собрании принимают решение о назначении, и затем на его основании заключают аналогичное вышеописанному соглашение.
Как уволить генерального директора
Уволить гендиректора, если с ним заключен бессрочный договор можно, но сопровождается увольнении выплатой компенсации, размер которого не может быть меньше тройного среднего заработка. Организации могут предусмотреть и больший размер компенсации в трудовом договоре. На увольняемого директора распространяются те же гарантии, что и для обычных работников. Не допускается увольнение в случае если директор находится в отпуске или на больничном.
Если уволить директора с нарушениями трудового законодательства, по решению суда он может быть восстановлен в должности.
Специального срока, за который нужно предупредить директора об увольнении нет, но это условие можно предусмотреть в трудовом договоре с ним.
О том, что произошла смена директора уведомить нужно налоговый орган. Делают это с целью внесения изменений в данные ЕГРЮЛ.
Если директор самостоятельно принял решение о увольнении, то он обязан предупредить об этом работодателя. Согласно 280 статье ТК РФ, сделать это он должен за месяц до планируемой даты увольнения.
Как принять на работу директора он же учредитель
На собрании из числа участников ООО или членов правления общества необходимо выбрать кандидатуру и делегировать этому человеку право подписать приказ о приеме на работу директора от имени компании.
Приказ о приеме на работу или протокол собрания участников послужат основанием, чтобы была сделана запись в трудовой книжке о приеме на работу генерального директора (письмо Роструда от 22.09.2010 № 2894-6-1).
Обратите внимание
Прием на работу генерального директора – единственного учредителя Больше всего вопросов у кадровиков возникает в ситуации, когда генеральным директором является единственный участник общества.
По мнению Роструда, трудовой договор в таком случае с руководителем организации вообще не подписывается. Объясняет свою позицию Роструд так: трудовой договор – это соглашение между работодателем и работником, то есть двухсторонний акт.
Принятие решения учредителями
Для одобрения кандидатуры на должность единоличного руководителя нужно созвать и провести общее собрание учредителей (собственников) компании. Если у юридического лица только один собственник, он принимает единоличное решение. Общий порядок проведения собрания по указанному вопросу заключается в следующем:
- так как сведения о директоре не содержатся в учредительных документах, менять устав предприятия не нужно;
- порядок голосования по вопросу о назначении директора утверждается уставом, либо определяется по закону (как правило, достаточно простого большинства при голосовании);
- итоги голосования подводятся в форме протокола (этот документ нужно впоследствии направить в ИФНС, хранить в службе делопроизводства).
Как оформить кадровые документы на руководителя
Начнем с вопросов о приеме руководителей на работу. С точки зрения Трудового кодекса, руководитель — такой же работник, как и любой другой. Соответственно с ним нужно заключить трудовой договор.
При этом долгое время спорным оставался вопрос о трудовом договоре с руководителем, который является единственным участником организации, то есть, фактически ее собственником. Так, изначально с ними было рекомендовано заключать трудовые договоры.
Однако в конце 2006 года Роструд выпустил письмо, в котором дал прямо противоположную рекомендацию — дескать, единственный учредитель не может быть работником организации в силу стать 273 ТК РФ (см. письмо Роструда от 28.12.06 № 2262-6-1).
Данное письмо вызвало множество проблем с расходами на заработную плату таким руководителям. И данного подхода контролирующие ведомства придерживались достаточно долго (см., например, письмо Минздравсоцразвития России от 18.08.09 № 22-2-3199).
Но все течет, все меняется. И сегодняшняя практика вновь вернулась к тому, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем организации. Обосновывается такой подход необходимостью обеспечить руководителю социальные и трудовые гарантии (см. приказ Минздравсоцразвития России от 08.06.2010 № 428н)*.
Итак, с необходимостью заключения договора определились. Но возникает логичный вопрос — кто же подпишет этот договор со стороны организации? Тут возможны варианты.
Так, если речь идет об организациях, где количество участников более одного, то от имени ООО договор подписывает лицо, председательствовавшее на общем собрании участников, на котором избран руководитель, либо иное лицо, уполномоченное на то решением общего собрания участников (ст. 40 Федерального закона от 08.02.
Обратите внимание
98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). А от имени акционерного общества — председатель совета директоров или иное лицо, уполномоченное советом директоров (п. 3 ст. 69 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»).
Если же директор является единственным учредителем, то договор он заключает как бы сам с собой. Только в одном случае он выступает от имени юридического лица-работодателя, а в другом — от имени физического лица-работника.
Формулировка договора, конечно, получается несколько необычной «Общество с ограниченной ответственностью «Класс», именуемое в дальнейшем «Работодатель», в лице единственного участника Носова П.Н., действующего на основании Устава общества и Решения единственного учредителя от 26.04.
2011 № 12, с одной стороны, и Носов Павел Николаевич, именуемый в дальнейшем «Работник», с другой стороны…». Но Трудовому кодексу такая формулировка не противоречит.
Согласно мнению ВАС РФ, полномочия у руководителя организации появляются с момента принятия решения уполномоченным органом о наделении лица полномочиями руководителя (решение ВАС от 29.05.06 № 2817/06). А значит, он вполне может подписать от имени организации трудовой договор о своем назначении на должность.
Прием на работу директора ООО проходит в несколько этапов:
- проверка кандидата относительно того, не установлено ли относительно него каких-либо ограничений, препятствующих занимать должность руководителя;
- изучение поданных документов;
- проведение учредительного заседания, по итогам которого принимается решение;
- ознакомление нового руководителя с регламентом работы и внутренними документами;
- подписание трудового договора;
- оформление приказа о приеме директора;
- внесение необходимых сведений в трудовую книжку;
- оформление личной карты руководителя;
- извещение налоговой службы об изменениях в кадровом составе ООО;
- составление акта передачи дел.
Далее представлено более детальное описание вышеперечисленных этапов.
Оформление директора — единственного учредителя: краткая история вопроса
Вопрос о том, надо ли заключать трудовой договор с директором — единственным учредителем организации, вот уже более двадцати лет является предметом постоянных споров. Вкратце напомним, как менялась позиция чиновников и законодателей (подробнее см. «Можно ли не платить зарплату директору: новые факты, прежние выводы»).
В 2002 году в Трудовом кодексе РФ появилась норма о том, что со всеми работниками без исключения должны быть заключены письменные трудовые договоры. Из этого следовало, что если в штатном расписании компании есть должность директора, значит, с ним надо оформить трудовой договор.
Бесплатно составить и распечатать трудовой договор
Но в ситуации, когда директор являлся одновременно единственным учредителем компании, заключение такого договора вызывало вопросы. В результате Роструд выпустил письмо от 28.12.06 № 2262-6-1, в котором указал, что единственный учредитель не может быть работником организации. В ведомстве сослались на статью 273 ТК РФ, которая гласит, что особенности, установленные Трудовым кодексом для урегулирования труда руководителя организации, не распространяются на директора, являющегося единственным учредителем. Поэтому, говорилось в письме, с таким директором заключать трудовой договор не нужно. Аналогичную точку зрения высказало Минздравсоцразвития в письме от 18.08.09 № 22-2-3199.
Но этот подход достаточно скоро привел к прекращению поступлений во внебюджетные фонды с выплат в пользу таких руководителей. Поэтому Минздравсоцразвития в письме от 08.06.10 № 428н заявило, что с директором в любом случае заключается трудовой договор, даже если он является единственным учредителем. Свой новый подход в министерстве обосновали тем, что только таким образом руководителю можно обеспечить социальные и трудовые гарантии.
В 2011 году проблему заметили законодатели и попробовали разрешить ее путем внесения поправок в законы, посвященные социальному страхованию. В них прямо указали, что руководители, которые являются единственными участниками (учредителями) организаций, относятся к категории застрахованных лиц (п. 1 ч. 1 и ч. 5 ст. 2, ст. 13 Федерального закона от 29.12.06 № 255-ФЗ, абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.01 № 167-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.10 № 326-ФЗ).
Правда, эти поправки вышли не очень удачными, так как руководители были упомянуты не отдельным пунктом, а включены в общий перечень застрахованных лиц следующим образом: «работающие по трудовому договору, в том числе руководители организаций, являющиеся единственными участниками (учредителями)». То есть вместо того, чтобы решить проблему, поправки фактически дали основания полагать, что у руководителей — единственных учредителей есть возможность выбора: работать по трудовому договору и получать социальную защиту, либо не оформлять договор и не получать пенсий и пособий.
Следующий ход снова сделал Роструд. В письме от 06.03.13 № 177-6-1 чиновники вновь указали, что трудовой договор с руководителем — единственным учредителем не заключается. Обоснование такое. Трудовой договор — это соглашение между работодателем и работником, то есть двусторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Единственный участник организации должен своим решением возложить на себя функции руководителя, без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.